法的本质渊源和法的文献渊源
所谓法的形式,就是指享有不同立法权限的国家机关制定或认可的具有不同法律效力的各种法律规范的外在表现形式,如制定法、判例法,以及习惯、法理等。法的形式反映国家立法的权限,同时也表现不同的法律之间的区别和联系。
法的形式,长期以来一些法学家们称之为法律渊源。其实法的形式与法律渊源是两个不同的概念,尽管二者均关系到国家现存法律的类别及效力问题,但它们有着明显的区别:法律形式要说明的是国家创制法律采取何种具体的外部形态,是判例法,还是制定法,是成文法,还是不成文法。法的渊源则有多种含义,包括但不限于法的历史渊源、法的本质渊源和法的文献渊源。也就是说,凡是能够成为现行法律或法律根据的现象,都可称之为法律渊源。在成文法国家,立法是产生法的途径,当然属于法律渊源。在不成文法国家,判例、宗教、道德和法理均可作为法的根据,亦即法律的渊源。
在不同社会制度的国家或相同社会制度的不同国家或同一国家的不同历史时期,法往往采取不同的形式。这种多样化法的形式的形成原因是比较复杂的,除了国家的阶级本质和经济条件外,政治、道德、宗教、法律文化、历史传统、以至国际交往等因素都可能有不同程度的影响。
创世纪
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